如何提起确认不侵权诉讼

【案例】

A公司研发生产了一款新产品，产品销售情况很好，但不久就收到了一封律师函，律师函中说A公司的这款产品侵犯了B公司的专利权。不少销售商也收到了类似的警告函，导致销售商不敢再买A公司的产品，A公司的业绩因此大幅下滑。A公司坚信自己的产品不存在侵权情形，但又无法说服销售商继续购买其产品。A公司向律师咨询如何解除该困局。

【法律分析】

律师经与A公司的法务和技术人员讨论后，提出的解决方案是：向B公司发送函，主动催告B公司提起诉讼；如果B公司未及时提起诉讼，也不撤回警告，就以B公司为被告，提起确认不侵权专利权诉讼。

需要特别强调的是，在A公司启动诉讼前，应当对产品所使用的技术方案是否落入B公司的律师函中提及的专利的保护范围进行技术分析。只有通过技术分析，确认不侵权之后，才能提起不侵权之诉。否则，主动提起一个诉讼，反而被法院认定A公司生产、销售产品的行为侵权B公司的专利权，这对A公司来说，是一个极其不适当的选择。

确认不侵权之诉的本质是侵权之诉，原告可以在侵权行为发生地或被告所在地法院提起诉讼。侵权行为发生地，通常是原告所在地。

在商标、著作权领域，也都有确认不侵权之诉的诉讼制度。

【法条链接】

《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第十八条 权利人向他人发出侵犯专利权的警告，被警告人或者利害关系人经书面催告权利人行使诉权，自权利人收到该书面催告之日起一个月内或者自书面催告发出之日起二个月内，权利人不撤回警告也不提起诉讼，被警告人或者利害关系人向人民法院提起请求确认其行为不侵犯专利权的诉讼的，人民法院应当受理。